在数字经济时代,大数据正日益成为企业在相关市场中获取竞争优势的重要资源,“数据”之争在企业之间呈现出愈演愈烈之势,与数据有关的诸多法律争议也随之增多。其中,企业实施的较为典型的垄断行为是拒绝数据开放行为,对数据市场乃至整个互联网市场的竞争秩序影响已日益凸显,迫切需要法律规制。而传统法律规制工具在数据市场面临困境,存在难以界定相关市场、难以认定市场支配地位的问题,而关键设施理论在传统上主要用以解决因拒绝交易行为而导致的市场进入壁垒问题,将其用于规制拒绝数据开放行为可谓对症下药,同时适用关键设施理论可以绕过上述传统法律规制工具存在的问题,提供一种新的解决思路。基于此,本文将首先探讨拒绝数据开放行为法律规制的必要性以及现行反垄断法规制的困境,随后回顾关键设施理论的发展历程,探讨关键设施理论规制拒绝数据开放行为的必要性,并论证关键设施理论规制拒绝数据开放行为的适用范围和适用对象,最后,通过对欧美关键设施理论界定标准的梳理,结合拒绝数据开放行为的特点,尝试构建数据作为关键设施的界定标准,并提出相应的立法建议。本文从以下四个部分展开:第一部分:拒绝数据开放行为的反垄断法规制动因。随着人类进入大数据时代,数据正日益成为一种重要的战略资源,而企业利用关键数据拒绝交易将构筑市场进入壁垒、将垄断力量传导至上下游市场、阻碍数据资源的开放共享,严重破坏了市场竞争秩序以及数据价值,因此有必要对拒绝数据开放行为进行法律规制。第二部分:拒绝数据开放行为的反垄断法规制困境。现行反垄断法“相关市场界定——市场支配地位认定——滥用行为危害”的分析模式在数据市场面临规制困境。一方面,相关市场界定以价格、质量为分析要素的方式难以有效界定数据市场,另一方面,传统市场中以市场份额判定市场影响力的方式在数据市场也缺乏可操作性,需要重新构建针对拒绝数据开放行为的反垄断法规制框架。第三部分:关键设施理论适用于规制拒绝数据开放行为的可行性。鉴于现行反垄断法规制困境,引入关键设施理论对拒绝数据开放行为进行规制将可解决问题。关键设施理论作为19世纪为应对企业把持重要资源以控制市场的重要工具,可绕开相关市场界定和市场支配地位认定两步,直接强制开放被认定为关键设施的数据,更为直接高效地破除市场进入壁垒、阻断垄断力量的传导,确保数据资源的开放共享。第四部分:适用关键设施理论规制拒绝数据开放行为的方案。利用关键设施理论规制拒绝数据开放行为并不仅局限于间接竞争的纵向市场,拒绝数据开放行为目前虽集中于纵向市场,但不乏横向市场的案例,关键设施理论适用于横向市场也不必然抑制相关市场的创新意愿和投入。基于开放数据同时涉及用户、数据控制者以及要求使用数据的竞争者三方的利益,适用关键设施理论开放数据应同时满足三方利益,应从用户隐私、数据控制者投入成本以及数据应用的创新性三个角度考虑适于认定为关键设施的数据。同时,通过对欧美关键设施界定标准的梳理,可以发现设施不可复制、对竞争不可或缺、开放具有可行性以及设施拥有者拒绝竞争者使用且无正当理由是构成关键设施的要素。在认定中,需要结合数据特点作出相应调整,在认定不可复制性时应重点考察数据的历史交易情况;在认定对竞争的不可或缺性时应确保数据开放的对象有足够的竞争力和创新性;在可行性方面,应考虑到数据时效性的影响以及系统不兼容的情况。