【摘 要】
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挂靠施工是我国建筑业市场普遍存在的一种现象。所谓挂靠施工,通常表现为具备相应资质条件的建筑企业出借资质证书给不具备资质或资质等级不够的单位或个人,并允许以其名义对
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挂靠施工是我国建筑业市场普遍存在的一种现象。所谓挂靠施工,通常表现为具备相应资质条件的建筑企业出借资质证书给不具备资质或资质等级不够的单位或个人,并允许以其名义对外承揽工程,作为回报挂靠人向该被挂靠的建筑企业上交一定的管理费,挂靠人接到工程后自行组织施工,独立核算、自主经营、自负盈亏,被挂靠人不参与项目实际管理,仅为挂靠人提供必要的资料与文件。由于挂靠施工与内部承包在外在表现上比较相似,因此在认定挂靠施工时应结合人员及分支机构的管理和隶属关系、生产资料的产权关系、财务管理关系等方面进行综合认定。挂靠施工纠纷通常集中在挂靠施工合同无效后的价款结算及损失赔偿、挂靠人以被挂靠人名义对外民事行为引发纠纷、工程款拖欠纠纷等几个方面。根据合同效力、缔约过失、表见代理、合同相对性等民法基本理论,本文认为挂靠施工合同违反法律效力性强制规定应属无效,应按《合同法》第五十八条规定处理。挂靠人在自行组织施工过程中,以被挂靠人名义对外实施民事行为引发纠纷且行为构成表见代理的,被挂靠人应承担责任。发包人欠付工程款的,挂靠人可作为实际施工人突破合同相对性向发包人主张工程款,但法院在审判实践中应对是否存在被挂靠人怠于行使权利或被挂靠人破产、下落不明、法人主体资格灭失等影响挂靠人实现权利的情形,以及欠款属于农民工工资为主的劳务费用等基本情形进行严格审查。
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