【摘 要】
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耶林关于"缔约过失"的发现,为如何规范社会生活开辟了一条新的途径.他将德国普通法源的罗马法作扩张解释,冲破了罗马法以来的契约理论框架,使缔约阶段不因缺乏合意而脱离司法的干预.其价值在于,将契约自由原则受制于交易当事人利益的平衡,将社会利益的衡量纳入契约的法律价值判断中.不仅对德国民法典及其他大陆法系国家,而且对英美法系国家、世界公约都产生了深远的影响.该文比较各国立法、判例、学说,并参照中国的实际
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耶林关于"缔约过失"的发现,为如何规范社会生活开辟了一条新的途径.他将德国普通法源的罗马法作扩张解释,冲破了罗马法以来的契约理论框架,使缔约阶段不因缺乏合意而脱离司法的干预.其价值在于,将契约自由原则受制于交易当事人利益的平衡,将社会利益的衡量纳入契约的法律价值判断中.不仅对德国民法典及其他大陆法系国家,而且对英美法系国家、世界公约都产生了深远的影响.该文比较各国立法、判例、学说,并参照中国的实际情况,对缔约过失责任进行全方位的探讨和研究.缔约过失责任应界定为:在订立合同过程中,缔约人故意或过失违背其依据诚实信用原则所产生的附随义务或先合同义务,给缔约相对人所造成信赖利益的损失而应依法承担的民事责任.它是本世纪以来各国立法、司法和学说极为关注的民法理论问题.其产生和发展对传统的民法理论问题,尤其是对契约法理论造成了极大的冲击.从严格意义上讲,缔约过失责任并不属于合同法范畴,不是违约责任,也不是侵权责任,而是一项独立的债权制度,是与合同、无因管理、不当得利、侵权行为并立的债的发生原因,当事人得依缔约过失责任形成独立的请求权.缔约过失责任的法理基础是诚实信用原则.缔约过失责任实质上是诚实信用原则在缔约过程中的体现.它的构成条件为:缔约方有违反先合同义务的行为,先合同义务是指合同生效前,缔约双方因缔结合同而依法承担的彼此遵守信用的一种合同附随义务.违反先合同义务方有过错,包括故意和过失.缔约过失责任不仅适用于合同不成立、无效、被撤销,而且适用于合同有效的某些场合,如可撤销的合同未被撤销(撤销权人没有行使撤销权或丧失了撤销权),即合同有效的情况下,过错方仍应承担损害赔偿责任,这种过错是基于缔约过程中的过错,故亦是一种缔约过失责任.缔约过失责任的承担方式仅为损害赔偿一种,其损害赔偿的对象是信赖利益,它与期待利益是不同的,其保护的结果是使当事人恢复到许诺作出以前一样的处境,使其已经消耗的订约、履行成本重新返回,重新拥有财产利益和机会利益.其赔偿范围不应以履行利益为限,受害人如有过失时,应适用过失相抵规则.缔约过失责任在某些情形下会与侵权责任或违约责任竞合,此时,应由当事人择-请求权行使之.中国《合同法》对缔约过失责任的规定,尽管比较完备和成功,但仍有不足之处,有待完善.
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