【摘 要】
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笔者长期从事刑事侦查实务工作,发现侦查机关在刑事侦查活动中奉行的一种基于便利与办案的需要而自行设计出来的,未经正式法律确认但在实践中普遍认可的自发型规则,其结果是
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笔者长期从事刑事侦查实务工作,发现侦查机关在刑事侦查活动中奉行的一种基于便利与办案的需要而自行设计出来的,未经正式法律确认但在实践中普遍认可的自发型规则,其结果是立法者所确定的法定程序在实际的刑事侦查活动中无法有效的实施而被取代。笔者将其称为刑事侦查中的潜规则,在实务中表现为刑事侦查的法定程序被变通、异化、规避、虚置、架空、滥用等。该潜规则现象造成立法者对于刑事诉讼法的修改与实践相背,学者所倡导的改革措施难以实施等问题,因此研究并反思该潜规则现象既有理论意义又有其实践价值。本文从强制措施的适用和专门调查工作两个方面对中国的刑事侦查中存在的潜规则现象作经验性描述和初步的研究,并分析实务中产生潜规则现象的三个成因:刑事侦查程序的内在矛盾、刑事侦查程序的实施条件和侦查机关的理性选择。本文从传统法学方法、程序性制裁、法律移植等三个方面对合理规制潜规则现象的若干进路进行分析,指出上述进路的合理性和不足,提出侵权性潜规则诉讼化、操作性潜规则正式化的改革走向,以期探索未来刑事诉讼程序的“中国模式”。
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