近年来涉及非遗项目的刑事案件有多发趋势,突显了民俗文化与现行刑法之间的冲突,尤其是涉及火药类的非遗项目。本文围绕2016年备受社会关注的河北赵县“五道古火会”传承人杨风申非法制造爆炸物一案,针对该案的相关争议焦点展开法理分析,从行为人行为的社会危害性、主观故意以及违法阻却事由认定三个方面展开,探求对本案的定性有进一步的的认识。首先,对行为人行为的社会危害性展开分析。本案中的社会危害性的审查路径,认定是否存在危险结果是审查本案社会危害性的重点;本案中配制火药的传承行为不具有刑法意义上的“危险”;从社会相当性的角度去评价行为的社会危害性,从而认定行为人的行为所造成的社会危害性远未达到值得刑法处罚的程度。其次,从行为人主观故意认定来看,通过对行为人行为时故意的认识,以及对“爆炸物”、“违反国家爆炸物管理法律法规”是否明知的认识,分析认定行为人在实际情况中,对其配制的火药是刑法上的爆炸物不存在认识,对其行为违反国家爆炸物管理法律法规也不存在认识,不存在主观犯罪故意。最后,从违法性阻却事由的角度去考量本案,分析违法性阻却事由的实质及判断基准,从法益衡量的角度对本案进行无罪化思考;将法令行为理论与本案相结合,进而认定本案杨风申的传承行为是合法的法令行为。本文认定本案二审法院判决“定罪免刑”存在问题,被告人杨风申应作无罪处理。行为人在履行传承义务制造古火烟花的行为的社会危害性未达到值得刑法处罚的程度,同时行为人不具备犯罪的主观故意,其传承行为构成实质的违法性阻却事由,且是符合法律规定的法令行为,不违背宪法和非遗法对传统优秀文化的保护精神,其真实意图是保护传承优秀的传统民俗文化,整体上对社会是有利的。目前我国在涉及火药类的非遗项目方面急需出台相应的指导意见或司法解释,以避免这类非遗项目的传承人在因火药而入罪。本文虽有一定的借鉴意义,但当前最切实的措施还是地方政府各部门联合行动,共同推进对涉及火药类的非遗的传承保护,保护中华民族优秀的传统民俗文化。