施工合同履约保函及其索赔研究

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在市场经济发达国家,工程担保尤其是承包人履约担保,作为一种风险管理工具被广泛应用于工程发承包活动中。上世纪80年代初,我国利用世界银行贷款进行工程建设的同时,引入了国际惯例之一的工程履约担保制度。履约保函作为履约担保的主要方式,可以保障业主实现债权、有效保证施工合同的履行、促进我国建筑市场健康发展。根据目前履约保函实践情况来看,我国业主普遍对履约保函索赔还没有足够的认识,即使业主有履约保函索赔的观念,但由于相关规范性文件对履约保函索赔的规定不是很详细,往往在保函索赔过程中会产生诸多争议。研究施工合同履约保函及其索赔操作,不仅可以减少争议,而且也可以保证工程能够按时保质的顺利完成。本文首先基于卖方担保体系对履约担保制度及其实施作了比较全面的论述,对无条件履约保函和有条件履约保函进行了基本介绍,并分析了我国履约担保实施的主要问题——过多采用保证金、履约保函格式不统一和履约担保索赔困难。其次论文在对履约保函索赔作用机制、索赔特征、构成要件等进行了基本分析之后,将施工合同索赔和履约保函索赔进行对比分析,得出履约保函索赔能处理承包人的根本性违约,而施工合同索赔只能处理承包人的非根本性违约。接着详细研究了无条件履约保函和有条件履约保函的索赔原则、索赔程序、保证人对业主不当索赔的抗辩等,得出无条件履约保函的索赔强调程序性,而有条件履约保函的索赔强调基于证实的违约责任。本文最后提出了相关文本的完善建议,并针对承包人、监理人、业主、保证人,提出了完善履约保函应用的建议。
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