【摘 要】
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刑法中的消极身份是指能阻止犯罪成立或减轻刑罚处罚的身份,它的从宽作用不仅指量刑时从轻、减轻、免除处罚,也包括刑罚执行中的宽缓措施。消极身份既具备刑法中身份的特征—
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刑法中的消极身份是指能阻止犯罪成立或减轻刑罚处罚的身份,它的从宽作用不仅指量刑时从轻、减轻、免除处罚,也包括刑罚执行中的宽缓措施。消极身份既具备刑法中身份的特征——法定刑、联责性、人身性等,也有自身独有的特征——阻却性和不完全先在性。消极身份在刑法中的作用主要表现在定罪、量刑以及刑罚执行三个方面。按照不同标准,可以分为定罪消极身份、量刑消极身份和执行消极身份,自然消极身份和法定消极身份,定式身份和不定式身份等。消极身份的存在既符合刑法谦抑的精神和期待可能性的要求,又是我国宽严相济刑事政策的体现。考察各国立法,虽然对消极身份鲜有以法条明文规定者,但细究各国刑法内容,其中不乏适用消极身份的内容。在借鉴国外理论的基础上,本文主要对两类消极身份进行研究,即亲属身份和年龄身份。前者研究范围包括“亲亲相隐”、“亲亲相盗”和婚内强奸三个刑法热点议题,后者则重点考察未成年人身份和老年人身份在我国刑法中的作用。加强对刑法中消极身份的研究不但可以繁荣我国的刑法基本理论,而且有助于适应人权主义的要求,更好的和世界刑法理论接轨。近年来,学界对刑法中的身份理论虽然给予了足够重视,但是多数都把目光集中在共同犯罪与特殊主体身份上,对消极身份的研究少之又少。因此,我们有必要进一步探讨,以适应我国刑法发展的需要。
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