【摘 要】
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随着公司决议纠纷的增多,行为保全在相关案件中的独特价值也得以显现,不仅能帮助公司争夺控制权,还能及时阻止决议瑕疵的发生。然而,立法和实践中认定标准的不明使得行为保全申请阻力重重。为了解决这一问题,需要在借鉴美国临时禁令制度的基础上,结合公司决议的特殊性,分析行为保全的具体适用标准。考虑到司法介入公司业务经营判断的结果以及公司自治原则,法官应采取审慎态度分析行为保全的必要性和紧迫性。具体而言,法官应
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随着公司决议纠纷的增多,行为保全在相关案件中的独特价值也得以显现,不仅能帮助公司争夺控制权,还能及时阻止决议瑕疵的发生。然而,立法和实践中认定标准的不明使得行为保全申请阻力重重。为了解决这一问题,需要在借鉴美国临时禁令制度的基础上,结合公司决议的特殊性,分析行为保全的具体适用标准。考虑到司法介入公司业务经营判断的结果以及公司自治原则,法官应采取审慎态度分析行为保全的必要性和紧迫性。具体而言,法官应依据比例原则对损害要件、利益平衡要件进行审查,依据禁止权利滥用原则肯定主观要件的价值。在判定损害要件时,不应将“被告有履行能力”作为损害是否难以弥补的考量因素。并且,应将丧失公司控制权、剥夺股东表决权这两种个人利益的受损和公司整体利益的受损纳入原告所受损害的考量范畴,尤其是在控制权争夺战中,要考虑法定代表人的变更或新任董事的履职是否会使原告丧失对公司的控制权。同时,应将公司利益(包括股东利益、董监事利益、债权人利益、职工就业情况)纳入被告所受损害范围的考量范畴。在利益平衡要件上,若保全措施对被告造成之损害明显大于原告通过该措施得以避免之损害,抑或原告申请时决议已执行完毕、决议在诉讼程序完结前预计不会被实施,则法院可以拒绝采取该措施。此外,考虑到诉前和诉中情形的不同,因此在不同阶段认定行为保全的侧重点也不同。其中诉前保全更看重“紧急性”的具体判定,可以将原告的过错(延误或怠慢)作为否定“紧急性”的理由;而诉中行为保全,由于经过实体审理,更看重胜诉可能性要件的认定。至于主观要件,法院可以将“原告存在恶意,意图通过保全申请干扰或拖延决议实施”作为否定“胜诉可能性”的理由。此处的“恶意”是指原告明知没有胜诉的事实依据或法律理由而故意提起诉讼。
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