论司法潜规则

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在我国司法实践中普遍存在着一种隐藏在正式规则背后,未被成文公示但是在系统内部都知晓并依据其解决实际问题的“操作规范”——司法潜规则。这种“依法”在“办事”过程中异化的规则有可能是结合现存制度与社会法制建设的一种创新规范,以弥补现有法律体系的滞后与不足,也可能是抑制司法独立、公正并削弱司法权威的一种“明令禁止”的违法违规行为。本文首先从潜规则的概念入手,列举了对司法领域的潜规则的一些国内外研究,并对其特征从潜行性、自发不成文性、非程序制约性、缺乏法律理性等方面做了阐释。再从司法潜规则发挥的实际效用着手,从其显向功能(消极作用)和隐向功能(积极实效)两方面做了详细分析以便于我们从不同的角度审视司法潜规则,而不只是片面的对之摒弃与批判。然后,结合司法实践分侦查、审查起诉、审判三个部分对盛行的一些潜规则现象进行了介绍和剖析。在最后一部分从“潜规则区别对待予以消除或显性化”、“刑诉制度改进”、“程序违法制裁”、“司法机关体系改革”等方面进行了初步的探寻以期达到更好的运用良性潜规则、祛除导致正式制度失灵有损司法公正的潜规则,并以程序正义实现实体正义的措施逐步实现国家法治建设。由于笔者理论知识有限,又缺乏实践司法经验,可能只能以现有的认识程度从比较浅的层面对司法潜规则进行初探。但潜规则的存在毕竟有滋生腐败,违背程序法治与司法公正的隐患,所以尝试借此论题以加深个人认识并以期法律实务与法学理论界对这种隐藏在正式规则后的潜规则予以重视。
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