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自由、裁量和自由裁量,是民主发展到一定程度的产物。它们的内涵与现代民主的理念不谋而合,是现代民主精神的集中体现。而行政指导则是行政民主化发展到一定阶段出现的重大行政学现象,也是行政民主继续发展的重要成果之一。二者的联系点在于,自由裁量是行政指导的重要内涵,也是行政指导得以存在的价值基础。可以说,自由裁量是行政指导的灵魂。
作为一个并不是很成熟的概念或理论范畴,行政指导一直成为学界和实务界争论不休的对象。尤其在进入由行政法治原则统领行政法的时期,关于行政指导法治化的争执也更是趋于热烈。行政指导最特殊的地方和价值在于其具有双重属性(或者二重性、双向维度等)。其中,自由裁量的存在是行政指导具有双重属性的内在根本原因。一方面自由裁量使行政指导得以发挥行政主体其他行为无法发挥的功用,另一方面它也使行政指导法治空洞化的情形广泛存在。
行政指导法治化是一个表面上的命题,行政指导中自由裁量的法治化才是行政指导法治化的实质性命题。因此,通过对行政指导自由裁量的深入探讨与分析,有助于揭开行政指导及行政指导法治化难题的瓶颈所在。
具体而言,
本文第一部分就行政指导与自由裁量的关系作一论证,分别就自由裁量本身的行为性质及特点和行政指导中的自由裁量进行阐述,以求揭开行政指导中自由裁量存在的空间及意义,这是全文立论的基础;
第二部分就行政指导理论基础及价值作进一步的探讨,分别对行政指导中自由裁量的法学理论基础、自由裁量与成本效益原则的辩证关系、自由裁量与现代行政理念的契合等问题作了详细的分析,以求对行政指导中自由裁量存在的合法性与合理性作一阐述,这部分是全文的展开;
第三部分结合我国具体法治环境,就我国行政指导面临的困境及缺陷问题作一分析,主要涉及到行政指导中自由裁量在行政运用中的问题,剖析我国当前行政指导制度存在的困境和问题,这部分主要从现实层面展开论述;
第四部分是关于行政指导法治化路径选择的探讨,主要针对行政指导中的自由裁量规范性问题,探讨了行政指导法治化的理论基础,在借鉴国外行政指导法治化已有较成熟的理论和实践的基础上,提出我国行政指导中自由裁量法治化的制度构建,这部分主要是从理论运用方面展开论述的。