论文部分内容阅读
[摘要] 在我国经济改革进入攻坚阶段的今天，国有资产流失犯罪现象日益严重。然后笔者针对目前国有资产流失犯罪种类多、危害性大的现状，对引起该类犯罪的成因进行了分析；最后笔者提出防止国有资产流失犯罪应从多方面着手，提出了防止国有资产流失犯罪的多种对策，如果文中所述对策得以有效推行，相信可以在一定程度上遏制国有资产流失犯罪的发生，推动国有经济的健康有序发展。
[关键词] 国有资产流失犯罪 成因 对策
一、国有资产流失犯罪的概念界定以及现状
所谓国有资产流失犯罪是指国家工作人员或国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，违反法律、法规，实施了有关违反自己法定职务的，直接造成国有资产权益损失的，触犯刑法，应受刑罚惩罚的行为。
近年来，国有资产流失现象时有发生，披露出来的国资流失案件令人触目惊心，从打击经济领域的腐败问题和国家经济监管部门如审计监督中反映的情况看，国有资产流失从微观到宏观归纳起来有如下一些现象：一是经营管理不善，造成国有资产流失;二是政府经济管理部门监管不力，造成国有资产流失。这一现象在国家经济体制由计划经济体制向市场经济体制转变的过程中存在得较为严重；三是监管者玩忽职守，经营者恶意侵吞国有资产造成流失。这是在建立和完善社会主义市场经济体制的过程中存在的主要问题。近年来恶意侵吞、转移国有资产的现象时有发生，这类案件往往打着改革开放的旗号，通过企业改制的合法渠道、或者变相的办法来实现对国有资产的占有。的国有土地，最终达到侵吞国有资产的目的。在恶意侵吞国有资产的案例中，有国有资产经营企业管理者通过逃避监管的方式恶意设圈套、背后搞阴谋，采用先转移后破产等方式侵吞国资的；也有的是相互勾结，经营者与监管者甚至法院互相配合，采取高值低估、不估等方式，采用合法的手段掩盖国有资产流失的，等等。
二、国有资产流失犯罪的成因
1.国有资产产权主体虚位。所谓国有资产产权主体虚位是指由于国有资产所有者代表的虚拟性而不能形成责权利对称的约束激励机制，因而没有对保值增值负责任的主体， 主要表现为：国有资产多重委托代理主体的模糊性以及内部人控制。
2.国有资产产权交易规则和相关的监管制度不健全。(1)产权交易规则的不健全导致国有资产的流失。主要表现在以下方面：①在产权交易过程中存在着大量的场外交易，且交易很不规范。由于信息不对称，转让过程中的协议定价缺乏透明的价格监控机制从而导致国有资产的大量流失;②国有企业内部的产权转让存在财务审计不严的现象，同时由于部分中介机构的工作人员在进行与产权转让有关的事务时，缺乏职业素质，国有资产经常被低估，导致资产评估的结果不能真实反映企业资产价值的真实情况，进一步加剧了国有资产的流失;③产权交易机构设立过多过滥，没有明确行业主管部门和统一的管理政策，而且规范化程度不高，高层次人才缺乏，在产权交易过程中没有真正履行职责；(4)产权交易方式的多样性助长了国有资产的流失。特别是采用曾经一度叫停而今又由国资委同意恢复的MBO方式来从事国有企业的产权转让就是造成国有资产流失的罪魁祸首。(2)国有资产相关监管制度的不健全。①政府有关部门管理监控职能的弱化。国有股的真正所有者是国家，国有产权代表在监督他人的同时，其自身缺乏来自所有者的强硬监督和约束。另外，其他股东兼任国有产权代表的做法亦不可取，这种做法不仅与我国《公司法》规定相悖，也有可能形成国有产权代表对其权力的滥用，从而损害国有股的利益。②职工监督机制不健全。虽然国有企业内部也规定了职工参与民主管理制度，但由于企业经营缺乏透明度，职工民主官理流于形式。国有资产在一定程度上成为高管把玩的工具，具有流失的可能性和危险性。
3.国有资产管理法律法规不完善。我国目前国有资产管理法律法规的不完善主要表现在以下方面：规范国有资产管理及运行的法律规定严重缺乏，没有适应新体制要求的国有资产管理法规来规范国有资产运行；法律的不协调性为大量国有资产流失预设了“法律渠道。”就行政法规本身而言，行政法规未能与《刑法》等实体法相配套；有的部门法中的规定也不能有相应的行政法规支撑。止国有资产流失？
4.国有资产评估机制不健全。资产评估业是为企业服务的市场中介机构，当前我国资产评估法律制度的不健全和不严格依法评估国有资产，是国有资产流失的重要原因。具体表现在以下几个方面:法定评估规定的范围太窄；评估机构的竞争机制不健全。一方面一些评估机构超出了自身的业务能力进行评估影响评估结果的真实性；另一方面，有些评估工作由于地区封锁和部门封锁形成了一定的垄断性，影响了评估工作的客观公正；政府部门的行政干预过多；评估标准不统一。资产评估行业对于同一种类型的资产应该有统一的评估标准，但是这在我国的评估机制中却严重缺乏。国有土地使用权不严格统一作价入股就是目前国有资产评估中存在的一个严重问题；无形资产评估没有保障。无形资产评估除国务院明确授权的国有资产管理部门外，一些行政部门、行业主管部门往往把无形资产评估管理权限控制在自己手中，政出多门，加剧了无形资产评估的混乱，评估结果难以做到客观公正，难以避免无形资产被低估的情况发生。
三、防止国有资产流失犯罪的对策
针对目前存在的日益严重的国有资产流失犯罪现象，笔者认为应当从以下几个方面着手，建立一种有效的治理国有资产流失的机制。
1.明晰国有企业产权，建立新型国有资产管理体系。一方面中央和地方国有资产管理机构切实履行出资人职责。同时要构建“国有资产监督管理委员会——国有资产运营主体——国有企业”的三层运作机制管理国有资产。国资委作为准政府机构，应当肩负与其他部门协调的任务；制定国资委统一的政策和规章制度，并进行行政监督。
2.依法完善和规范企业法人治理结构。完善、规范的法人治理结构是建立企业监督体系的核心，也是加强国有资产管理的重要一环。要建立完善的企业法人治理结构，应从以下两个方面着手：通过激励机制的安排，使出资人与经营者的效用函数一致；要建立“责、权、利”相互制衡的机制，科学运营国有资产。要建成规范的法人治理结构，应当在国有企业设立股东大会、董事会和监事会，通过明确股东大会、董事会和监事会和经营者各自的权力、责任和利益，形成它们之间的相互制衡关系，监督经营者的经营行为，瓦解经营者的超级信息地位，以阻止其逆向选择，损害国有资产利益。
3.规范产权交易市场。根据国有资产流失犯罪的成因分析即可得知，大量的国有资产流失犯罪行为发生在国有产权交易的各个环节。因此，规范国有资产产权交易规则，也就成为防止国有资产流失犯罪的关键所在。为此，笔者认为，要实现国有资产有序合理的流动，就应该积极完善产权交易制度，建立“政府监管、市场化运作、企业化经营”的产权交易体制。要规范市场交易行为；同时要加强产权交易市场的政府监管。对产权交易机构及相关组织所从事的国有产权交易活动要加强监管，才能真正保证产权交易的公平、公正和透明。
4.建立健全国国有资产管理法律保护体系。建立健全国有资产管理法律保护体系，笔者认为应从以下几个方面着手：(1)尽快出台《国有资产法》。必须尽快制定出《国有资产法》，使众多的国有资产管理方面的规范性文件能在基本法的统率下协调配套。笔者认为，《国有资产法》应该是一个宪法性的文件，它应该真正体现全民利益的最大化，同时应该重点规范国有资产管理体系和经营预算体系，明确国有资产交易的法律程序及对国有资产权益的保护。(2)加快产权交易立法。只有尽快制定《产权交易法》，才能使产权交易规范运作，制止场外交易和私自交易。笔者认为《产权交易法》中应规定国有资产的买卖购并应一律进入产权交易市场公开進行，并严格执行交割单制度，否则国资监管部门不予确认，这样才能从根本上防止腐败和其他国有资产流失犯罪行为的发生。
5.规范信息披露制度。国有资产的运营和管理，在很大程度上是在市场上运作的，笔者认为我们可以考虑借鉴一些证券法上的制度，特别是涉及国有产权的交易充分实行公开原则，通过信息披露和舆论监督进行补正，要求各企业将涉及国有资产的重大交易的情况向国有资产管理部门进行登记并对公众进行披露。
6.通过可诉性手段加强对国有资产的保护。国有资产属于全民所有，保护国有资产是全体公民的职责，而目前我国有关发现并制止国有资产流失的法律规范，普遍存在着过分依赖行政救济的倾向，因此应当建立一种机制，在发生国有资产流失时，可以通过可诉性手段加强对国有资产的保护，笔者建议主要应从以下两个方面进行：
(1)建立全民公益诉讼制度。这种制度应当赋予国有企业职工、工会，甚至任何不特定的自然人提起诉讼的权利。任何组织和公民都可以成为公益诉讼的原告，在发现国有资产流失犯罪时，可以利用法律赋予的诉权更有效地防止国有资产的流失。
(2)建立“官告民”的诉讼机制。这种机制即法律直接赋予国资委或各级人民检察院作为国有资产所有权的代表，代表国家利益向国有资产的侵权者提起诉讼的权利，制止和防范国有资产流失犯罪行为的发生。
[关键词] 国有资产流失犯罪 成因 对策
一、国有资产流失犯罪的概念界定以及现状
所谓国有资产流失犯罪是指国家工作人员或国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，违反法律、法规，实施了有关违反自己法定职务的，直接造成国有资产权益损失的，触犯刑法，应受刑罚惩罚的行为。
近年来，国有资产流失现象时有发生，披露出来的国资流失案件令人触目惊心，从打击经济领域的腐败问题和国家经济监管部门如审计监督中反映的情况看，国有资产流失从微观到宏观归纳起来有如下一些现象：一是经营管理不善，造成国有资产流失;二是政府经济管理部门监管不力，造成国有资产流失。这一现象在国家经济体制由计划经济体制向市场经济体制转变的过程中存在得较为严重；三是监管者玩忽职守，经营者恶意侵吞国有资产造成流失。这是在建立和完善社会主义市场经济体制的过程中存在的主要问题。近年来恶意侵吞、转移国有资产的现象时有发生，这类案件往往打着改革开放的旗号，通过企业改制的合法渠道、或者变相的办法来实现对国有资产的占有。的国有土地，最终达到侵吞国有资产的目的。在恶意侵吞国有资产的案例中，有国有资产经营企业管理者通过逃避监管的方式恶意设圈套、背后搞阴谋，采用先转移后破产等方式侵吞国资的；也有的是相互勾结，经营者与监管者甚至法院互相配合，采取高值低估、不估等方式，采用合法的手段掩盖国有资产流失的，等等。
二、国有资产流失犯罪的成因
1.国有资产产权主体虚位。所谓国有资产产权主体虚位是指由于国有资产所有者代表的虚拟性而不能形成责权利对称的约束激励机制，因而没有对保值增值负责任的主体， 主要表现为：国有资产多重委托代理主体的模糊性以及内部人控制。
2.国有资产产权交易规则和相关的监管制度不健全。(1)产权交易规则的不健全导致国有资产的流失。主要表现在以下方面：①在产权交易过程中存在着大量的场外交易，且交易很不规范。由于信息不对称，转让过程中的协议定价缺乏透明的价格监控机制从而导致国有资产的大量流失;②国有企业内部的产权转让存在财务审计不严的现象，同时由于部分中介机构的工作人员在进行与产权转让有关的事务时，缺乏职业素质，国有资产经常被低估，导致资产评估的结果不能真实反映企业资产价值的真实情况，进一步加剧了国有资产的流失;③产权交易机构设立过多过滥，没有明确行业主管部门和统一的管理政策，而且规范化程度不高，高层次人才缺乏，在产权交易过程中没有真正履行职责；(4)产权交易方式的多样性助长了国有资产的流失。特别是采用曾经一度叫停而今又由国资委同意恢复的MBO方式来从事国有企业的产权转让就是造成国有资产流失的罪魁祸首。(2)国有资产相关监管制度的不健全。①政府有关部门管理监控职能的弱化。国有股的真正所有者是国家，国有产权代表在监督他人的同时，其自身缺乏来自所有者的强硬监督和约束。另外，其他股东兼任国有产权代表的做法亦不可取，这种做法不仅与我国《公司法》规定相悖，也有可能形成国有产权代表对其权力的滥用，从而损害国有股的利益。②职工监督机制不健全。虽然国有企业内部也规定了职工参与民主管理制度，但由于企业经营缺乏透明度，职工民主官理流于形式。国有资产在一定程度上成为高管把玩的工具，具有流失的可能性和危险性。
3.国有资产管理法律法规不完善。我国目前国有资产管理法律法规的不完善主要表现在以下方面：规范国有资产管理及运行的法律规定严重缺乏，没有适应新体制要求的国有资产管理法规来规范国有资产运行；法律的不协调性为大量国有资产流失预设了“法律渠道。”就行政法规本身而言，行政法规未能与《刑法》等实体法相配套；有的部门法中的规定也不能有相应的行政法规支撑。止国有资产流失？
4.国有资产评估机制不健全。资产评估业是为企业服务的市场中介机构，当前我国资产评估法律制度的不健全和不严格依法评估国有资产，是国有资产流失的重要原因。具体表现在以下几个方面:法定评估规定的范围太窄；评估机构的竞争机制不健全。一方面一些评估机构超出了自身的业务能力进行评估影响评估结果的真实性；另一方面，有些评估工作由于地区封锁和部门封锁形成了一定的垄断性，影响了评估工作的客观公正；政府部门的行政干预过多；评估标准不统一。资产评估行业对于同一种类型的资产应该有统一的评估标准，但是这在我国的评估机制中却严重缺乏。国有土地使用权不严格统一作价入股就是目前国有资产评估中存在的一个严重问题；无形资产评估没有保障。无形资产评估除国务院明确授权的国有资产管理部门外，一些行政部门、行业主管部门往往把无形资产评估管理权限控制在自己手中，政出多门，加剧了无形资产评估的混乱，评估结果难以做到客观公正，难以避免无形资产被低估的情况发生。
三、防止国有资产流失犯罪的对策
针对目前存在的日益严重的国有资产流失犯罪现象，笔者认为应当从以下几个方面着手，建立一种有效的治理国有资产流失的机制。
1.明晰国有企业产权，建立新型国有资产管理体系。一方面中央和地方国有资产管理机构切实履行出资人职责。同时要构建“国有资产监督管理委员会——国有资产运营主体——国有企业”的三层运作机制管理国有资产。国资委作为准政府机构，应当肩负与其他部门协调的任务；制定国资委统一的政策和规章制度，并进行行政监督。
2.依法完善和规范企业法人治理结构。完善、规范的法人治理结构是建立企业监督体系的核心，也是加强国有资产管理的重要一环。要建立完善的企业法人治理结构，应从以下两个方面着手：通过激励机制的安排，使出资人与经营者的效用函数一致；要建立“责、权、利”相互制衡的机制，科学运营国有资产。要建成规范的法人治理结构，应当在国有企业设立股东大会、董事会和监事会，通过明确股东大会、董事会和监事会和经营者各自的权力、责任和利益，形成它们之间的相互制衡关系，监督经营者的经营行为，瓦解经营者的超级信息地位，以阻止其逆向选择，损害国有资产利益。
3.规范产权交易市场。根据国有资产流失犯罪的成因分析即可得知，大量的国有资产流失犯罪行为发生在国有产权交易的各个环节。因此，规范国有资产产权交易规则，也就成为防止国有资产流失犯罪的关键所在。为此，笔者认为，要实现国有资产有序合理的流动，就应该积极完善产权交易制度，建立“政府监管、市场化运作、企业化经营”的产权交易体制。要规范市场交易行为；同时要加强产权交易市场的政府监管。对产权交易机构及相关组织所从事的国有产权交易活动要加强监管，才能真正保证产权交易的公平、公正和透明。
4.建立健全国国有资产管理法律保护体系。建立健全国有资产管理法律保护体系，笔者认为应从以下几个方面着手：(1)尽快出台《国有资产法》。必须尽快制定出《国有资产法》，使众多的国有资产管理方面的规范性文件能在基本法的统率下协调配套。笔者认为，《国有资产法》应该是一个宪法性的文件，它应该真正体现全民利益的最大化，同时应该重点规范国有资产管理体系和经营预算体系，明确国有资产交易的法律程序及对国有资产权益的保护。(2)加快产权交易立法。只有尽快制定《产权交易法》，才能使产权交易规范运作，制止场外交易和私自交易。笔者认为《产权交易法》中应规定国有资产的买卖购并应一律进入产权交易市场公开進行，并严格执行交割单制度，否则国资监管部门不予确认，这样才能从根本上防止腐败和其他国有资产流失犯罪行为的发生。
5.规范信息披露制度。国有资产的运营和管理，在很大程度上是在市场上运作的，笔者认为我们可以考虑借鉴一些证券法上的制度，特别是涉及国有产权的交易充分实行公开原则，通过信息披露和舆论监督进行补正，要求各企业将涉及国有资产的重大交易的情况向国有资产管理部门进行登记并对公众进行披露。
6.通过可诉性手段加强对国有资产的保护。国有资产属于全民所有，保护国有资产是全体公民的职责，而目前我国有关发现并制止国有资产流失的法律规范，普遍存在着过分依赖行政救济的倾向，因此应当建立一种机制，在发生国有资产流失时，可以通过可诉性手段加强对国有资产的保护，笔者建议主要应从以下两个方面进行：
(1)建立全民公益诉讼制度。这种制度应当赋予国有企业职工、工会，甚至任何不特定的自然人提起诉讼的权利。任何组织和公民都可以成为公益诉讼的原告，在发现国有资产流失犯罪时，可以利用法律赋予的诉权更有效地防止国有资产的流失。
(2)建立“官告民”的诉讼机制。这种机制即法律直接赋予国资委或各级人民检察院作为国有资产所有权的代表，代表国家利益向国有资产的侵权者提起诉讼的权利，制止和防范国有资产流失犯罪行为的发生。