拐卖妇女、儿童罪是诸多国家重点打击的犯罪,因为现代法治文明无法容忍将人进行商品化、物质化的行为。在司法实践中,有一种特殊的行为尤其引人关注,那就是出卖亲生子女的行为。通过对出卖亲生子女行为的有效裁判文书进行整理分析,发现司法适用中对该行为的认定存在不同的处理结果。有的认为该行为构成拐卖妇女、儿童罪,有的认为构成遗弃罪。司法认定结果不同,主要原因是我国《刑法》并未对出卖亲生子女这一特殊行为进行明确规制和评价,该行为尚处于法律规定的模糊地带。并且近几年相继颁布的《全国法院维护农村稳定刑事审判工作座谈会纪要》、《关于打击拐卖妇女儿童犯罪有关问题的通知》及《关于依法惩治拐卖妇女儿童犯罪的意见》三份司法指导文件对于出卖亲生子女行为定性问题的补充规定意见不一致,关于出卖亲生子女行为能否构成拐卖妇女、儿童罪的主观目的的规定与《刑法》“出卖目的”的规定相抵触。司法指导性文件规定与立法规定存在冲突,加之司法指导性文件规定变动频繁,导致司法适用对该行为的认定十分混乱,同案不同判的情况时有发生。本文恰恰针对出卖亲生子女行为司法认定及刑罚适用问题予以研究,旨在提出该行为司法认定及刑罚适用的完善建议,从而更好地预防和惩治该类犯罪发生。具体而言,本文首先对出卖亲生子女行为相关概念进行解析,分析该行为的特征与成因,考察该行为的法律规范。再适用案例研究的方法,分析出卖亲生子女行为司法认定及刑罚适用现状,归纳该行为司法认定及刑罚适用特征,进而得出在司法适用中存在行为性质认定不统一、主观要素界定混乱、判决结果差异较大以及处罚整体偏轻且滥用酌定减轻处罚等问题。这些问题折射出我国法律规定模糊不清,司法指导性文件的规定与刑事立法内容存在不可调和的矛盾,以及《刑法》对人格尊严保护欠缺的窘境。这亦是法官自由裁量权缺乏诉权制约以及传统家庭伦理糟粕部分对国民思想桎梏的体现。因此,为了在司法实务中准确定性出卖亲生子女的行为,也为了更好地实现罪刑均衡,本文建议对于该行为,无论获取财物的多寡,均应按照拐卖妇女、儿童罪定罪处罚,但是可以结合特别减轻刑罚制度,适当从轻、减轻处罚。同时,要注意区分出卖亲生子女行为与民间送养行为。