我国刑法第13条“但书”的理解与适用研究

被引量 : 0次 | 上传用户:a7395937
下载到本地 , 更方便阅读
声明 : 本文档内容版权归属内容提供方 , 如果您对本文有版权争议 , 可与客服联系进行内容授权或下架
论文部分内容阅读
刑法学界一般认为我国刑法第13条是我国刑法规定的犯罪概念,即什么是犯罪。细究之,这一有关犯罪概念的规定实际上包含了两部分内容:前半段主要阐明什么是犯罪,后半段主要阐明什么不是犯罪,其中后半段对于什么不是犯罪的规定,刑法理论上一般称为“但书”或曰“但书”规定(如无特别说明,下文中的“但书”皆指我国刑法第13条中的但书)。针对我国刑法第13条“但书”规定的理解与适用,在刑法理论界和司法实务界都产生了非常大的争议,与此同时也加深了对该条文规定的深入思考和研究,但是在不少问题上尚未达成一致意见。针对此问题,笔者不揣粗陋,拟深入考察“但书”规定的“前世今生”,从历史沿革的角度探寻这种立法表述的理论基础和思想渊源,并在此基础上梳理和明确“但书”规定的应有内涵,进而明确其与犯罪概念、犯罪构成等刑法重要理论的关系,以明晰“但书”规定的的性质定位和基本功能。在阐明理论问题的同时,论证和阐明“但书”规定司法适用的必要性与可行性,并进一步从程序和实体两个维度和层面构建具体的司法适用规则和路径,以期对相关刑法理论研究和司法适用有所裨益。具体而言,依循“但书”规定的历史沿革,“但书”规定的存在具有历史偶然性和现实必然性,前者在于立法背景和社会环境、政治气候的影响,后者在于我国刑事司法实践惩防犯罪的经验总结和理论升华以及划分部门法界限,保障我国法律体系完整、统一、协调的需要。与此同时,“但书”规定的存在还受到我国传统法律文化、法律思维和根深蒂固的“法不责众”社会观念的影响。“但书”规定是犯罪概念的重要组成部分,而且是不可分割的必要组成部分。对于犯罪概念的理解不能停留在规定什么是犯罪的层面,更应当关注到什么不是犯罪的方面;不仅要重视入罪的必要性和重要性,更应当考虑到出罪的可能性和可行性;不仅应当包含对于成立犯罪的“质”的规定性,也应当包含对于成立犯罪“量”的规定性。犯罪概念应当是成立犯罪“质”与“量”的统一,而作为犯罪概念重要组成部分的“但书”规定也应当是不成立犯罪“质”与“量”的统一,即作为“量”的“情节显著轻微”规定与作为“质”的“危害不大”规定的“统一”——“不认为是犯罪”,即“不是犯罪”。“但书”规定的存在并没有破坏或有损于犯罪构成作为认定犯罪成立的唯一规格和标准,但前提是现有刑法理论对于犯罪构成的认识和研究需要修正和完善,即必须建构在犯罪构成是一个真正独立、全面、完整的认定是否成立犯罪的根本标准和唯一标准,亦即犯罪构成必须兼顾实现“入罪”和“出罪”的双向机制与功能,防止只能“进”,不能“出”,以此真正确立“但书”规定在犯罪构成中的定位——承载出罪功能的出罪机制。如此,在结合理论研究革新和司法实践需要的基础上论证“但书”规定司法适用的必要性与可行性,并从程序法和实体法两个层面深入探究其适用的具体路径,即在刑事诉讼程序上,充分发挥侦查机关、检察机关、审判机关各自所处诉讼阶段的优势与长处,建立和完善过滤机制,以实现出罪的可能性;在实体法层面,要明确但书规定的司法适用效力,确立其可以作为判决引用的条文依据;完善但书规定的司法适用原则和规则,消减模糊性,构建确定性;赋予司法者一定程度和范围的自由裁量权以实现个案正义,从而妥善处理适用原则与规则在个案中的矛盾与冲突,确保刑法体系完整、统一和司法适用的协调、公平与公正。如此,以真正实现“但书”规定出罪功能的可行性路径,促成立法与司法的良性互动,推动刑法理论体系的革新与发展、司法实践的成熟与完善。
其他文献
随着世界经济的竞争加剧,技术创新已经成为推动区域经济持续发展的重要途径。我国把推动自主创新、建设创新型国家作为重要战略任务。产业技术研究院是以解决产业关键共性技术
近年来,全球的汉语教学低龄化趋势日趋明显。在新西兰,小学阶段的汉语教学因起步较晚,师资匮乏、课时短少、教材不适用等问题普遍存在。本文以教学设计、活动教学、建构主义的相
在当前知识经济时代,知识型员工是企业价值的主要创造者,在企业中所占的比重越来越大,企业之间的竞争也日益演化为对知识型人才的竞争。为了留住知识型员工,企业必须找出影响
法律规范类型的选择与配置,影响立法、执法与司法,甚至影响法律的竞争力。而强制性法律规范与任意性法律规范是法律规范的重要类型,在民法与商法体系中都需要关注强制性法律规范
先用权抗辩是指在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备,并且仅在原有范围内继续制造、使用的,不视为侵犯专利权。专利先用权的设立对
目的:通过临床治疗研究随访,初步评价手法复位后小夹板固定与石膏固定两种固定方法在治疗桡骨远端骨折中的效果,并通过文献查阅、阅读相关书籍,学习桡骨远端骨折的解剖生理特点及
近年来随着汽车保有量的增加,城市交通压力加大,城市空气污染也日益严重。行驶工况是测定车辆污染物排放量和燃油消耗量的基础依据,也是汽车节能减排相关法规的依据。目前国内采
在信息技术日新月异的带动下,电子商务发展势头强劲,在这种发展势头的带领下,消费者的经济生活产生了翻天覆地的革新。消费者对于生存方式、个性的领悟和虚拟的领悟等方面的要求
近年来,信息安全领域中风险评估技术作为信息安全管理技术的基础日渐受人关注。在此过程中,评估方法的易用性、合理性和可比较性等方面的重要性也日益凸显。在商业化的社会中
物理阅读能力是学生自学能力的重要组成部分,是实施素质教育的要求,是实现学会学习的重要手段之一。因此,培养农村初学生的物理阅读能力不仅适应了课程改革的要求,而且对学生